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東營某材料公司向東營市東營區(qū)人民法院起訴稱：東營某材料公司繳納3萬元保證金參加某供熱工程的招投標并中標，招標代理機構(gòu)于2021年5月18日向東營某材料公司發(fā)出《中標通知書》，但招標人東營某公司卻未在約定時間內(nèi)與東營某材料公司簽訂采購合同。

根據(jù)《中華人民共和國民法典》第473條之規(guī)定，招標公告為要約邀請，投標人的投標為要約，《中標通知書》為承諾，依據(jù)《中華人民共和國民法典》第483條“承諾成效時合同成立”以及第502條第1款“依法成立的合同，自成立時生效”之規(guī)定，《中標通知書》到達投標人后，招標人與投標人之間形成合法有效的合同關(guān)系，若一方無正當理由拒不簽訂書面合同，則應(yīng)賠償對方履行利益。因此，請求東營某公司雙倍返還保證金、賠償實際損失和可得利益損失等共計60余萬元。

東營某公司辯稱，被告并未收取保證金，而是山東某咨詢公司收取，故被告不具有返還義務(wù)。采購合同未簽訂的原因是東營某材料公司拒絕簽訂，原告未提供證據(jù)證明履行利益正當性，不應(yīng)承擔履行利益損失。

東營市東營區(qū)人民法院經(jīng)審理查明，2021年5月，山東某咨詢公司接受被告東營某公司委托發(fā)布《招標公告》，該公告載明，招標人為東營某公司，招標代理機構(gòu)為山東某咨詢公司，項目名稱為供熱材料采購項目；履約保證金為3萬元。招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)簽訂書面采購合同。招標人無正當理由拒不簽訂合同的，雙倍返還履約保證金。中標人無正當理由拒簽合同的，不予退還履約保證金。

東營某材料公司向山東某咨詢公司繳納保證金30000元并參與該項目投標，后該公司中標。東營某材料公司收到的《中標通知書》載明應(yīng)在收到通知書之日起30日內(nèi)簽訂書面采購合同，但招標人東營某公司其后無正當理由拒絕與中標人東營某材料公司簽訂書面采購合同。

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首先，《中華人民共和國民法典》第490條第1款規(guī)定“當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受時，該合同成立”，第644條規(guī)定“招標投標買賣的當事人的權(quán)利和義務(wù)以及招標程序等，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定”，《中華人民共和國招標投標法》第46條第1款規(guī)定“招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”，本案中，無論是從招標公告中有關(guān)中標后需進一步簽訂書面合同的約定來看，還是從上述法律規(guī)定來看，雙方采購合同成立時間應(yīng)當為簽訂書面合同的時間，也就是說，本案應(yīng)當適用《中華人民共和國民法典》第483條中“承諾生效時合同成立，但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外”中的“但是”條款?！吨腥A人民共和國民法典》第595條規(guī)定“當事人約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同的認購書、訂購書、預(yù)定書等，構(gòu)成預(yù)約合同。當事人一方不履行預(yù)約合同約定的訂立合同義務(wù)的，對方可以請求其承擔預(yù)約合同違約責任”，上述法律對預(yù)約合同作出了具體規(guī)定，本案中，《招標公告》明確約定應(yīng)在《中標通知書》送達后30日內(nèi)簽訂書面采購合同，根據(jù)上述約定，中標通知書的發(fā)出使得招標人與中標人均具有在一定期限內(nèi)與對方訂立采購合同的義務(wù)，從這個角度分析，中標通知書的內(nèi)容、性質(zhì)與上述法律條文中的“認購書、訂購書、預(yù)定書”并無實質(zhì)區(qū)別，因此，應(yīng)當認為《中標通知書》的發(fā)出使得雙方之間成立以簽訂書面采購合同為義務(wù)的預(yù)約合同，一方無正當理由拒不簽訂書面采購合同的，應(yīng)承擔預(yù)約合同的違約責任。

其次，關(guān)于預(yù)約合同的違約責任如何界定，尤其是損害賠償?shù)木唧w范圍時，無論是從司法實踐還是學(xué)術(shù)理論的觀點來看，一般認為，預(yù)約合同的義務(wù)是簽訂合同的行為，并不是交易本身，違約預(yù)約合同僅導(dǎo)致喪失一次交易機會，并不涉及履行利益的賠償，因此，此處的損害賠償僅指信賴利益的賠償，具體而言包括投標所付出的標書費、招標代理服務(wù)費、交通差旅費、保證金的返還以及由于開具投標保證金所蒙受的損失。

最后，從《招標公告》來看，履行保證金的約定具有定金的性質(zhì)，應(yīng)當認為立約定金?！吨腥A人民共和國民法典》第588條第2款規(guī)定“定金不足以彌補一方違約造成的損失的，對方可以請求賠償超過定金數(shù)額的損失”，該法律條文規(guī)定了定金與損失賠償之間的關(guān)系，也即確定了定金的單向賠償原則，若適用定金罰則已足以彌補守約方損失的，人民法院不應(yīng)再支持賠償損失的請求。而從查明事實看，東營某材料公司的實際損失不足30000元，適用定金罰則足以彌補其損失，故僅應(yīng)支持雙倍返還保證金的請求，對可得利益等損失不予支持。